违宪审查

违宪审查（英语：constitutional review），也称合宪性审查，是指由释宪机关判断命令、法律或者规章制度是否符合宪法的过程。

对于个人行为的司法审查属于传统司法权，而司法审查过程中的违宪审查起源于美国（在该国被称为“司法审查”）。

概要

对于有硬性成文宪法的国家，宪法是一个国家位阶最高的根本法律，任何位阶在其下的法律都不得违反宪法或基本法。司法权借着违宪审查制度，可以将行政部门或立法部门所立的法案宣告其基于违反宪法而无效（大陆法系）或者径行决定在个案中不适用该违宪法案（英美法系），而这也代表违宪审查是现代国家为了实现权力分立及宪政原则，而须使司法权具备的典型功能之一。在不同国家的各种不同制度安排之下，有不同的违宪审查程序。违宪审查乃确定国家机关行为是否合宪的必要程序，缺少违宪审查便等同无法判定宪法是否已经落实。

一些国家设有专属的会议或法庭处理违宪审查，统称为宪法法院。有些司法案件情节敏感（例如解散政党，政府部门之间的争讼或中央与地方之间的争讼），需要参考一些权威法学学者的见解。因此，有些宪法法院的权力包括处理这些争议，而在委任宪法法院的成员时，有部分是来自大学或研究院中的法学讲师或教授，而不是全数由其他法院晋升。

常见违宪理由

主条目：比例原则

违宪（不合宪）一般是因为以下原因：

• 法律无法被解释成为合乎明文宪法要求，包含“宪章”（德语：Verfassung）及“宪律”（德语：Verfassungsgesetz）。
• 法律违背重要的法律原则，例如比例原则、平等原则、明确性原则、法律保留原则等。
• 法律有违自然法，例如在南韩，成功的政变利用权力明文宪法及法律令政权合法化的做法，一样可以被追溯，相关为政权“抹白”的法律违宪。

审查种类

机构

司法审查

普通法院

例如美国及受其影响的日本各级法院。巴拿马则是由最高法院单独行使。

特设司法机关

由宪法法院或专门的违宪审查机构针对法令及个案进行审查，如德国（德国联邦宪法法院）、泰国（泰国宪法法院）。盖因一般大陆法系国家，除普通法院之外，尚有行政法院，故特设司法机构统一审理。

兼具以上两种

例如部分拉丁美洲国家现制，既设宪法法院又允许普通法院有违宪审查权。

非司法审查

立法机关

例如比利时、瑞士、中华人民共和国、过去苏联及东欧的苏维埃，由国会（或其他代议机关）解释。

特设机关

例如法国第五共和宪法委员会，依法国大革命以来的传统，既非司法也非立法机关，在法案公布成为法律前审查。命令则是公布前交由最高行政法院审查。对法令采事前审查，与他国主要事后审查方式迥异。2008年7月23日修宪通过，法院在审理案件中，如有主张法律条文侵害宪法所保障自由与权利之情形，得由最高行政法院或最高法院声请宪法委员会裁决（第61-1条），亦纳入事后审查机制。

事权

集中审查

以最高法院、特设或立法机构就法令是否违宪，对机关与人民相关案件做“抽象性审查”（abstract review），具有广泛及一般效力。

分散审查

又称“附随式审查”（法语：Contrôle diffus），各级普通法院法官在审理案件中，附带对法令做“具体性审查”（concret review），仅针对个案效力。

由于美国属英美法系，联邦最高法院判例亦具广泛及一般效力。

各国（地区）制度

美国

美国是世界上第一个有违宪审查制度的国家，虽然美国宪法中未有明确提到违宪审查，但美国最高法院于马伯利诉麦迪逊案中确立了法院这项权力。基于宪法的最高性，任何一个法院都可以进行违宪审查，因此为分散审查制。

英国

主条目：司法复核、欧洲人权公约和欧盟

英国的违宪审查情况较为特殊，因为英国宪法是“不成文宪法”，但不同的法律有不同的法阶，法院仍然有一定审查权。由于议会主权原则，英国法院无权对国会通过的法律进行违宪审查，只能对下级立法机构如地方议会通过的法律进行审查。另外，因为英国签署了欧洲人权公约与及加入欧盟，违反欧洲人权公约的立法将失效，违反欧盟法律的英国法律亦将失效，这方面的审查程序以司法复核方式进行。

主条目：枢密院司法委员会

英国设有枢密院司法委员会，过去处理苏格兰议会与英格兰议会的纷争，英格兰议会在其他属地的纷争，与及担当其他属地及曾经担当新加坡的终审法院。枢密院在功能上是宪法法院，但其倚仗的权力是一些宪制性文件（例如皇室训令）而不是成文宪法。在2005年，英国设立联合王国最高法院，枢密院的本土司法权由最高法院接管。

英国脱欧公投后，梅内阁以直接运用“皇家特权”处理外交事务及国际条约方式，启动《里斯本条约》第50条脱欧程序，遭吉娜·米勒（Gina Miller）为首的反脱欧团体“人民挑战”（People's Challenge）向高等法院状告内阁进行司法复核。2016年11月3日，高等法院裁定因脱欧影响相关国内法律，依国会主权原则须由英国国会决定。梅内阁不服上诉，2017年1月24日最高法院驳回，并解释内阁行使权力分际：

1. 大臣自由行使权力后得报告国会。
2. 大臣无权、除非国会授权。

而退出条约等涉及英国宪法重大事项，显然属于第二种权力。2017年3月13日，国会两院通过《欧洲联盟（通知退出）法案》（European Union (Notification of Withdrawal) Bill）授权内阁启动脱欧程序，且谈判协议须经国会同意；接着16日御准施行。

韩国

大韩民国宪法在1987年修宪后加入违宪审查，最终最定权在宪法法院。宪法法院之权限由“韩国宪法法院法”规定。

1996年12月16日，汉城（今首尔）高等法院裁定全斗焕、卢泰愚在双十二事件（政变事件）为叛乱罪，在光州事变（屠杀光州民众）为内乱罪，他们的政权虽在宪法下合法，但始终其行为不合乎自然法，政权的合法性并不意味有关叛乱行为与内乱行为的合法性。高等法院在作出此判决时虽然解释到比宪法更高的自然法，但技术上不属于宪法法院的职能，所以无需向宪法法院作法律违宪之声请。

日本

参见：杀害尊亲属罪法定刑违宪事件和内阁法制局 § 释宪问题

日本的违宪审查由法院进行，地方法院或以上皆可宣告违宪的法律无效。日本最高裁判所（最高法院）在1973年4月4日作出首次的法律违宪宣告，确定基于儒家精神订立的杀害尊亲属罪的量刑原则（即量刑必须高于一般杀人罪之规定）违宪。惟实务上最高裁判所主要采“单纯宣告违宪”（宣告违宪、不撤销法律效力），交由国会废止或修法。

假使国会不愿配合，目前最高裁判所莫可奈何。例如日本参众两院选举，数次因选区未调整导致“票票不等值”（一票の格差）被宣告违宪或“违宪状态”（違憲状态）。据《日本国宪法》第98条规定，法律、命令、诏敕以及有关国务其他行为之全部或一部违宪者无效，最高裁判所不积极作为、引用，也不课国会修法义务，造成“违宪”又“合法”的国会持续运作至下届改选，甚至沿用旧有未调整选区继续选举。

《日本国宪法》第81条规定最高裁判所决定一切法律、命令、规则或处分是否合宪，并无明订宪法解释机关，仅能推定是国家权力最高机关的国会；倘若国会解释宪法后又据此通过法律，却被最高裁判所审判案件裁定违宪，这时则会变成判例推翻国权最高机关释宪的矛盾情形。目前国会尚未解释过宪法，另有内阁法制局负责行政府内宪法解释统一，结果竟然发生内阁解释宪法超出行政体系范围以外的状况，例如安保法案的成立；况且其法制局释宪并非法定职权，依《内阁法制局设置法》第3条第3项为负责法律问题，行政机关解释命令位阶不该扩及法律甚至宪法，显然逾越行政权分际。相较同样采普通法院违宪审查的美国，三权分立下不分哪个是国家权力最高机关，行政及立法机关只会尝试错误或斟酌是否有违宪之虞，而不会擅自解释宪法。

从国会选区调整到政府推动安保法案，在在暴露出日本现行违宪审查机制弊端与不足之处。其症结在于引进普通法院负责违宪审查制度时，未考量日本是大陆法系，附随案件审查判例只是个案而不具广泛适用效力，日后仍需经司法审判程序再确认，造成即使这次判定违宪，下次若无具体案件基于不告不理也就没有合宪性问题，无法成为直接拘束行政、立法机关遵循的准绳。因此在最高裁判所与国会对宪法解释态度消极下，大权就旁落到内阁法制局手上了。

中华人民共和国

全国人大常委会违宪审查

中华人民共和国宪法第六十七条规定，宪法的解释权属于全国人民代表大会常务委员会。

2019年12月16日，第十三届全国人大常委会第44次委员长会议通过《法规、司法解释备案审查工作办法》。自2020年起，全国人大常委会正式启动行政法规、地方法规及司法解释的违宪审查工作。

• 人身损害赔偿标准城乡差异问题违宪审查：针对最高人民法院司法解释规定，人身损害赔偿案件中，对城镇居民和农村居民分别以城镇居民人均可支配收入和农村居民人均纯收入为标准计算残疾赔偿金和死亡赔偿金。有公民对此提出合宪性审查建议，认为因计算标准不一致导致司法审判实践中出现不公平现象，与宪法有关精神不一致。全国人大常委会法制工作委员会审查认为，随着社会发展进步，国家提出城乡融合发展，城乡发展差距和居民生活水平差距将逐步缩小，城乡居民人身损害赔偿计算标准的差异也应当随之取消。2019年9月，最高人民法院授权各省、自治区、直辖市高级人民法院、新疆生产建设兵团分院开展统一城乡人身损害赔偿标准试点工作。全国人大常委会法制工作委员会与最高人民法院沟通，建议在总结试点经验的基础上，适时修改完善人身损害赔偿制度，统一城乡居民人身损害赔偿标准。
• 民航发展基金征收违宪审查：2020年全国政协会议期间，有全国政协委员提出提案，建议对民航发展基金的征收进行合宪性审查。其后，全国人大常委会法制工作委员会审查认为，征收民航发展基金不属于宪法第十三条第三款规定的对私有财产的征收或者征用，不存在与宪法相抵触的问题。但是，征收民航发展基金依据的是国务院文件和有关部门规章，与2014年修改后的预算法第九条第一款关于政府性基金依照法律、行政法规的规定征收的规定不符。全国人大常委会法工委向中华人民共和国司法部提出，如果需要继续征收民航发展基金，应当及时完善相关法律或者行政法规依据。
• 民族学校民族语言教育违宪审查：2020年，全国人大常委会法制工作委员会针对地方性法规中“各级各类民族学校应当使用本民族语言文字或者本民族通用的语言文字进行教学”以及“经本地教育行政部门同意，有条件的民族学校部分课程可以用汉语言文字授课”等相关规定进行了违宪审查。全国人大常委会法工委审查认为，上述规定违反宪法第十九条第五款“国家推广全国通用的普通话”的规定，且与国家通用语言文字法、教育法等有关法律的规定不一致，已要求制定机关作出修改。
• 《重庆市人口与计划生育条例》违宪审查：2021年6月，有公民向全国人大常委会法工委来信，建议对该市人口与计划生育条例进行审查。该条例规定，“对涉嫌违法生育的，卫生和计划生育行政部门应当进行调查。必要时，市或者区县（自治县）卫生和计划生育行政部门可以要求当事人进行技术鉴定以查清事实，当事人应当配合。”“当事人违反本条例第二十四条规定，拒绝接受技术鉴定的，处一万元以上五万元以下罚款”。这位居民认为，上述规定赋予了行政机关强制公民进行亲子鉴定的权力，不符合亲子鉴定应当遵循的自愿原则，违反公序良俗，突破上位法，与行政处罚法相关规定相抵触。全国人大常委会法工委审查认为，“亲子关系涉及公民人格尊严、身份、隐私和家庭关系和谐稳定，属于公民基本权益，受宪法法律保护，地方性法规不宜规定强制性亲子鉴定的内容，也不应对此设定相应的行政处罚、处分、处理措施。经沟通，制定机关已对相关规定作出修改。”

香港基本法合宪性审查

香港受殖民统治时期宪制文件《英皇制诰》和《皇室训令》并无实质的法律条文，加上英国本土并无成文宪法，因此一直没有所谓违宪审查。具有违宪审查性质的行为始于1991年《香港人权法案条例》；因人权法具“凌驾性地位”，抵触人权法的法律自动失效。

1997年香港回归后，因为《香港特别行政区基本法》并不是宪法，香港不采用“违宪审查”而采用“合宪性审查”的字眼，但其原理仍然是基于香港政府行为与立法行为需遵守香港基本法一样，违反香港基本法的法律无效。香港各级法院皆有权力解释基本法，故所有法院皆可进行合宪性审查。香港回归后已有数条法例被裁定为违反基本法，而要修改或另外立法取代之。

另外，香港法院所行使的合宪性审查权，与香港的司法复核，虽然两者在英语都可称为“Judicial Review”，但前者是法院对合宪性的审查，而后者是法院对行政违法的审查，并不包括法律违宪之事宜，所以两者观念不同。后者的司法复核是英国法的司法复核（可参考Judicial review in English law），或套用罗马法系的用词，称为行政复核。

审查界限

宪法学者认为违宪审查之界限判定，多基于审查机关是否为完全独立之机关；若非完全独立，则该机关会因为权力倾轧而导致其审查之事实有所偏颇，甚至导致判决不公；但若完全独立，则是否也有其审查的界限，众说纷纭；不过大致可以归纳为以下几点：

1. 宪法明文规定该事实完全由审查机关以外之部门决定者。
2. 审查机关对于事实认定上的资讯取得有明显困难者。（例如特定的行政惯例或宪政惯例，因反复确信遵行而难以考究其原因）
3. 该事实主体有广泛、多变、专业的特性，审查机关所无法具体认定者。（例如国与国之间的国际问题）
4. 判决后明确有造成相关机关执行上的困扰者。（例如国家对外宣战或媾和）
5. 事实核心明显属于其他机关权责之事，又无违宪审查基准者。（例如机关首长的人事异动权）

参见

• 司法复核
• 宪法法院
• 法律解释

外部链接

• Linkliste des Bundesverfassungsgerichts auf weitere Verfassungsgerichte in Deutschland und weltweit
• Martin Schubarth: Verfassungsgerichtsbarkeit? (PDF; 49 kB)
• Der Österreichische Verfassungsgerichtshof. Dokumentation, 3:57 min. YouTube-Video, 16. September 2015